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    談談國際法學科加強涉外實務性教學觀念的意義

    發布時間:2018-01-02 11:52

      摘要:根據我國目前實際以及廣東司法實踐情況,我們應注重加強涉外實務性教學觀念,更好地適應廣東處于改革開放排頭兵的現實。加強涉外實務性教學觀念應注意以下方面:1.涉外性與涉港澳案件;2.涉外案件管轄權的特別規定;3.特定的法律適用;4.涉外判決承認與執行的專門規定。


      關鍵詞:涉外實務性;國際法學科;教學觀念


      國際法學科是我校重點(扶持)學科(作者本人是該學科負責人)。國際法學科的教師承擔的法學院及全校本科及研究生的課程主要有:國際公法學、國際私法學、國際經濟法學、國際商法學、世界貿易組織法、國際民事訴訟與商事仲裁法等,在這些課程中,包含了實體法、程序法和沖突法的內容,也涵蓋了國際法和國內法的范圍,不僅有很強的理論性,也有很具體的實務性。作者認為,結合我國目前的實際,特別是廣東的司法實踐情況,更應注重加強涉外實務性教學觀念,使我們培養出來的人才更好地適應廣東處于改革開放排頭兵位置的現實情況,服務于改革開放的需要和發展。國際法學科老師特別注意的是要緊扣本世紀前后發生的對我國法學界產生重大影響的兩件事來開展教學和研究:一是上世紀末香港、澳門的回歸,二是本世紀初我國加入世界貿易組織。港澳回歸意味著我國已由一個單一法域國家轉變為一個多法域國家或復合法域國家?!耙粐鴥芍啤庇^念及多元法制局面的出現,對中國社會發展帶來深遠影響;加入世界貿易組織后,對中國有關的實體法、程序法、沖突法帶來沖擊,也將改變中國法制的整體結構。廣東毗鄰港澳,地處改革開放的前沿,涉港澳案件和涉外案件是全國最多的,據統計全國的80%的涉港澳案件在廣東審理,約40%的涉外案件也在廣東審理,這給我們提供了豐富的實踐。筆者認為,加強涉外實務教學觀念應注意以下幾個方面的問題。


      一、涉外性與涉港澳案件


      涉外法律關系是指超越一國領域的具有涉外因素的那種法律關系。那么,那種法律關系中到底存在著一些什么樣的涉外因素呢?學者們認為,法律關系具有主體、客體和內容三要素,那么,具有涉外因素的法律關系就是指在法律關系的諸因素(主體、客體、權利義務)中至少有一個因素與外國有聯系。這包括以下三個情況:第一,法律關系的主體一方或各方是外國國家、外國法人或外國自然人。第二,法律關系的客體是位于外國的物。例如一個中國人繼承一個在中國死亡的華僑遺留在外國的遺產,就屬于這種情況。第三,法律關系的內容與外國發生聯系,即產生、變更或消滅法律關系的法律事實發生在國外。例如,一個華僑在外國死亡,作為其親屬的中國人繼承其位于國內的遺產?!蹲罡呷?a href='http://www.kj9993.net/fx/mf/' target='_blank'>民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第304條對什么是“涉外”民事案件有一個明確的界定:“當事人一方或雙方是外國人、無國籍人、外國企業或組織,或者當事人之間民事法律關系的設立、變更、終止的法律事實發生在外國,或者訴訟標的物在外國的民事案件,為涉外民事案件?!笨梢娺@里的涉外也是指法律關系的主體、客體以及設立、變更或終止法律關系的法律事實具有涉外因素的情況。最早,我們所說的涉外案件,實際上就包括涉我國港澳案件。但是,在審判實踐中,逐漸發現涉港澳案件應該與涉外案件是不相同的。這種不相同主要是香港、澳門均不能算是國外,所以稱其為涉外案件是不妥當的。但是,這些地區又是與內地不相同的法域,與在內地區域內所發生的案件有所不同,因此,這類案件我們認為它們應是獨立的一類,我們稱之為涉港澳案件。


      二、涉外案件管轄權的特別規定


      管轄權是國家主權的一個重要組成部分,積極行使管轄權具有十分重要的意義,尤其是在涉外商事糾紛案件上。針對涉外商事案件的性質和特殊情況,我國民訴法對涉外商事案件的管轄權作出了特別規定。主要有以下幾點:①因合同糾紛或其他財產權益糾紛,對在中華人民共和國境內沒有住所的被告提起的訴訟,如果合同在中華人民共和國領域內簽訂或者履行,或者訴訟標的物在中華人民共和國領域內,或者被告在中華人民共和國領域內簽訂或者履行,或者訴訟標的物在中華人民共和國領域內,或者被告在中華人民共和國領域內有可供扣押的財產,或者被告在中華人民共和國領域內設有代表機構,可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標的物所在地、可供扣押財產所在地、侵權行為地或者代表機構所在地法院管轄。②涉外合同或者涉外財產權益糾紛的民商事糾紛案件合同當事人可以用書面協議選擇與爭議有實際聯系的地點的法院管轄。選擇中華人民共和國法院管轄的,不得違反中華人民共和國民事訴訟法關于級別管轄和專屬管轄的規定。③因在中華人民共和國履行中外合資經營企業合同、中外合作經營企業合同、中外合作勘探開發自然資源合同發生的糾紛提起的訴訟,由中華人民共和國法院管轄。④如果中華人民共和國法院有管轄權的,但行使管轄權存在多方面的困難,可以以不便管轄為由,不行使管轄權。⑤適用民訴法關于管轄權的一般規定?!霸婢捅桓妗薄氨桓婢驮妗薄皩俟茌牭囊幎ā钡鹊仍谏嫱饷裆淌录m紛案件的管轄權的確定上仍然是適用的。


      三、特定的法律適用


      各國法律均就如何選擇應適用的法律作出了明確的規定。我國關于法律適用的規定集中在《中華人民共和國民法通則》、《最高人民法院關于貫徹執行中華人民共和國民法通則若干問題的意見》、《中華人民共和國民事訴訟法》《最高人民法院關于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》、《中華人民共和國合同法》、《最高人民法院關于適用中華人民共和國合同法的司法解釋》等法律文件中。概括這些規定,我國法律關于法律適用的主要精神是:


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      包括司法管轄權、訴訟過程中的文書送達、調查取證以及判決的承認和執行等,應按著我國民事訴訟法和其他法律中的程序規定辦理。但我國締結或參加的國際條約與我國法律有不同規定的,除了我國聲明保留的條款外,應當優先適用國際條約的規定。從目前程序方面規定的情況看,這些規定主要有《中華人民共和國民事訴訟法》和《中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》以及最高人民法院的一些關于訴訟法問題的司法解釋。


     ?。ǘ嶓w法方面


      確定實體法律適用的規定主要有以下幾個方面:


      1.強制適用中國本國法律。我國為了維護本國的政治經濟利益,通過法律的強制性規定來干預涉外商事審判的法律適用。這些規定主要有:(1)關于外國人的締約能力的規定。(2)關于不動產所有權法律適用的規定。(3)關于侵權行為損害賠償法律適用的規定。(4)三種合資、合作合同的法律適用的規定。(5)關于有關公共利益問題法律適用的規定。民法通則第150條規定:“依照本章規定適用外國法律或者國際慣例的,不得違背中華人民共和國的社會公共利益?!?/p>


      2.允許當事人協議選擇合同應適用的法律。民法通則第145條規定:“涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,法律另外有規定的除外。


      3.合同糾紛案件中,當事人未選擇合同所適用的法律時,依最密切聯系原則確定合同的法律適用。民法通則第145條第2款規定:“涉外合同的當事人沒有選擇的,適用與合同有最密切聯系的國家的法律?!笔裁词怯凶蠲芮新撓??這是一個十分復雜的問題。根據通行的提法就是具有最密切聯系的因素。什么是最密切聯系的因素呢?在國際上主要有:合同簽訂地、合同履行地、當事人國籍所屬國、當事人住所地、標的物所在地、受理合同爭議的法院或仲裁機構所在地等等。


      4.適用國際公約、條約、國際慣例原則。民法通則第142條第2款規定:“中華人民共和國締結或者參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規定的,適用國際條約的規定,但中華人民共和國聲明保留的條款除外?!钡?條規定:“中華人民共和國法律和中華人民共和國締結或者參加的國際條約沒有規定的,可以適用國際慣例?!?/p>


      四、涉外判決承認與執行的專門規定


      民訴法第266條規定:“人民法院作出的發生法律效力的判決、裁定如果被執行人或者其財產不在中華人民共和國領域內,當事人請求執行的,可以由當事人直接向有管轄權的外國法院申請承認和執行,也可以由人民法院依照中華人民共和國締結或者參加的國際條約的規定,或者按照互惠原則,請求外國法院承認和執行?!比嗣穹ㄔ簩ι暾埢蛘哒埱蟪姓J和執行的外國法院作出的發生法律效力的判決、裁定,依照中華人民共和國締結或者參加的國際條約、公約,或者按照互惠原則進行審查后,認為不違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權、安全、社會公共利益的,裁定承認其效力。需要執行的,發出執行令,依照我國民訴法的有關規定執行。違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權、安全、社會公共利益的,不予承認和執行。


      外國當事人向中華人民共和國有管轄權的中級人民法院申請承認和執行外國法院作出的發生法律效力的判決、裁定,如果該法院所在國與中華人民共和國沒有締結或者共同參加的國際公約,也沒有互惠關系的,當事人可以向人民法院起訴,由有管轄權的人民法院作出判決,予以執行。與我國沒有司法協助協定又無互惠關系的國家的法院,未通過外交途徑,直接請求我國法院司法協助的,我國法院應予退回,并說明理由。


      作者簡介:于志宏(1960-),男,天津市人,廣東商學院法學院教授,廣東省法學會國際法研究會副會長。

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